第一章 刑法概述

　　第一節(jié) 刑法的基本知識(shí)

　　一、刑法的概念、性質(zhì)和體系

　　(一)刑法的概念

　　刑法是國(guó)家的基本法律之一，是規(guī)定犯罪、刑事責(zé)任與刑罰的法律。具體而言，刑法是以國(guó)家名義規(guī)定什么行為是犯罪和應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任，并給犯罪人以何種刑罰處罰的法律。

　　(二)刑法的分類

　　對(duì)刑法可以從不同的角度進(jìn)行分類，常見的分法有：

　　1、廣義刑法和狹義刑法

　　廣義刑法是關(guān)于犯罪及其刑事責(zé)任的法律規(guī)范的總和，即包括刑法典、單行刑法與附屬刑法。狹義刑法是指刑法典?！靶谭ā币辉~有時(shí)在狹義上使用，有時(shí)也在廣義上使用。

　　2、普通刑法與特別刑法

　　普通刑法是指具有普遍適用的性質(zhì)與效力的刑法，刑法典便是普通刑法。特別刑法是僅適用于特別人、特別時(shí)、特別地或特別事項(xiàng)(犯罪)的刑法。在我國(guó)，單行刑法與附屬刑法均屬于特別刑法。

　　3、刑式刑法與實(shí)質(zhì)刑法

　　刑式刑法是從外形或名稱上(形式上)一看便知其為刑法的法律，就是指刑法典與單行刑法。實(shí)質(zhì)刑法是指外形或名稱上不屬刑法，但其內(nèi)容規(guī)定了犯罪及其刑事責(zé)任的法律或條款，就是指附屬刑法。刑法理論上還有純粹刑法與不純粹刑法的分類。純粹刑法就是形式刑法、不純粹刑法就是實(shí)質(zhì)刑法。

　　4、完備刑法與空白刑法

　　完備刑法是指刑法條文對(duì)于犯罪構(gòu)成要件有明確、完備的規(guī)定，適用時(shí)毋需參照其他法律?？瞻仔谭ㄊ侵感谭l文對(duì)于犯罪構(gòu)成要件沒有作出完備規(guī)定，適用時(shí)需要參照其他法律;或者說，犯罪構(gòu)成要件的具體內(nèi)容委任于其他法律時(shí)，就是空白刑法。

　　二、刑法的性質(zhì)與任務(wù)

　　(一)刑法的性質(zhì)

　　刑法的性質(zhì)具有兩種含義：一是階級(jí)性質(zhì)，二是法律性質(zhì)。

　　馬克思主義刑法學(xué)認(rèn)為，刑法具有階級(jí)性。刑法不是自古就有的，也不是永遠(yuǎn)存在的，而是階級(jí)社會(huì)的產(chǎn)物;刑法是掌握政權(quán)的統(tǒng)治階級(jí)制定的，是統(tǒng)治階級(jí)意志的反映;刑法所維護(hù)的是統(tǒng)治階級(jí)的利益，是作為統(tǒng)治階級(jí)實(shí)行統(tǒng)治的工具而存在的;刑法的階級(jí)性質(zhì)是由國(guó)家的階級(jí)性質(zhì)決定的，有什么樣性質(zhì)的國(guó)家就有什么樣性質(zhì)的刑法。我國(guó)刑法是社會(huì)主義類型的刑法，它建立在以生產(chǎn)資料公有制為主導(dǎo)的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)之上，反映工人階級(jí)和廣大人民群眾的意志，維護(hù)社會(huì)主義國(guó)家和廣大人民群眾的利益，因而與剝削階級(jí)刑法具有本質(zhì)區(qū)別。

　　刑法具有區(qū)別于其他法律的特有屬性，主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

　　第一，特定性。刑法是規(guī)定犯罪及其刑事責(zé)任的法律規(guī)范，換言之，刑法禁止的是犯罪行為;其他法律規(guī)定的都是一般違法行為及其法律后果。

　　第二，廣泛性。一般部門法都只是調(diào)整和保護(hù)某一方面的社會(huì)關(guān)系。刑法所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系相當(dāng)廣泛，如政治的、經(jīng)濟(jì)的、財(cái)產(chǎn)的、婚姻家庭的、人身、社會(huì)秩序的等多方面的社會(huì)關(guān)系。

　　第三，嚴(yán)厲性。一般部門法對(duì)一般違法行為也適用強(qiáng)制方法，如賠償損失、警告、行政拘留等。刑法規(guī)定的法律后果主要是刑法，刑罰是國(guó)家最嚴(yán)厲的強(qiáng)制方法。

　　第四，補(bǔ)充性。刑法補(bǔ)充性的基本含義是，只有當(dāng)一般部門法不能充分保護(hù)某種合法權(quán)益時(shí)，才由刑法保護(hù);只有當(dāng)一般部門法還不足以抑止某種危害行為時(shí)，才能適用刑法。國(guó)家有許多部門法，需要保護(hù)的合法權(quán)益都首先由部門法來保護(hù);如果所有的部門法都能充分有效地保護(hù)各種合法權(quán)益，刑法就沒有存在的余地;反之，只有當(dāng)一般部門法不能充分保護(hù)合法權(quán)益時(shí)，才需要刑法保護(hù)。

　　第五，保障性。由于其他部門法在不能充分保護(hù)合法權(quán)益時(shí)需要刑法保護(hù)，刑法的制裁方法最嚴(yán)厲，這就使得刑法實(shí)際上成為其他法律的保障。刑法是其他部門法的保護(hù)法，沒有刑法作后盾、作保證，其他部門法往往難以得到徹底貫徹實(shí)施。

　　(二)刑法的任務(wù)

　　刑法第2條指出：“中華人民共和國(guó)刑法的任務(wù)，是用刑罰同一切犯罪行為作斗爭(zhēng)，以保衛(wèi)國(guó)家安全，保衛(wèi)人民民主專政和社會(huì)主義制度，保護(hù)國(guó)有財(cái)產(chǎn)和勞動(dòng)群眾集體所有的財(cái)產(chǎn)，保護(hù)公民私人所有的財(cái)產(chǎn)，保護(hù)公民的人身權(quán)利、民主權(quán)利和其他權(quán)利，維護(hù)社會(huì)秩序、經(jīng)濟(jì)秩序，保障社會(huì)主義建設(shè)事業(yè)的順利進(jìn)行?！备鶕?jù)這一規(guī)定，我國(guó)刑法的任務(wù)是懲罰犯罪與保護(hù)人民的統(tǒng)一。

　　懲罰犯罪與保護(hù)人民是手段與目的的關(guān)系。懲罰犯罪是指采用刑罰的方法，同一切危害國(guó)家安全的和其他的刑事犯罪行為作斗爭(zhēng)。懲罰犯罪的目的是為了保護(hù)人民，根據(jù)我國(guó)刑法的規(guī)定，保護(hù)人民主要是指保護(hù)國(guó)家的根本政治制度和公民的合法權(quán)益。具體表現(xiàn)在以下四個(gè)方面：

　　(1)保衛(wèi)國(guó)家安全，保衛(wèi)人民民主專政的政權(quán)和社會(huì)主義制度;

　　(2)保護(hù)國(guó)有財(cái)產(chǎn)和勞動(dòng)群眾集體所有的財(cái)產(chǎn)，保護(hù)公民私人所有的財(cái)產(chǎn);

　　(3)保護(hù)公民的人身權(quán)利、民主權(quán)利和其他權(quán)利;

　　(4)維護(hù)社會(huì)秩序和經(jīng)濟(jì)秩序。

　　三、刑法的體系與解釋

　　(一)刑法體系

　　廣義的刑法體系，是指刑法的各種淵源及其相互關(guān)系;狹義的刑法體系，是指刑法典的組成和結(jié)構(gòu)。此處是指的后者。

　　刑法典由兩編組成：第一編為總則，第二編為分則。此外還有一條附則。編下為章?？倓t共五章，分別為刑法的任務(wù)、基本原則和適用范圍，犯罪，刑罰，刑罰的具體運(yùn)用，其他規(guī)定;分則共十章，分別規(guī)定了十類犯罪。章下為節(jié)，但只是總則的第二、三、四章以及分則的三、六章之下設(shè)立節(jié)，總則的第一、五章及分則的其他章之下沒有設(shè)立節(jié)。節(jié)(章)下是條，條是表達(dá)刑法規(guī)范的基本單位，也是刑法典的基本組成單位。刑法典的全部條文用統(tǒng)一的順序號(hào)碼進(jìn)行編排，從第1條至第452條統(tǒng)一編號(hào)，不受編、章、節(jié)劃分的影響。條下是款。款是條的組成單位，沒有編號(hào)，其標(biāo)志是另起一段。如引用某條的第二段，則第為第“××條第2款”。但許多條文只設(shè)立了一款，在這種情況下便只稱作“第××條”，而不稱為“第××條第1款”。款(條)下是項(xiàng)。項(xiàng)是某些條或款之下設(shè)立的單位，其標(biāo)志是另起一段且用括號(hào)內(nèi)的基數(shù)號(hào)碼編寫。如刑法第34條第1款下設(shè)有3項(xiàng)。

　　(二)刑法解釋

　　1、刑法解釋的概念

　　刑法解釋是指對(duì)刑法規(guī)范含義的闡明。

　　刑法解釋有助于人們正確理解刑法規(guī)定的含義與精神;有利于刑法的統(tǒng)一正確實(shí)施;有利于克服刑法的某些缺陷;有利于刑法的發(fā)展和完善。

　　刑法解釋的對(duì)象是刑法規(guī)定，刑法又是以文字作出規(guī)定的，因此，刑法解釋不能超出刑法用語可能具有的含義，否則便有違反罪刑法定原則之嫌。

　　2、刑法解釋的效力

　　刑法解釋按其效力可分為立法解釋、司法解釋與學(xué)理解釋。

　　立法解釋是由立法機(jī)關(guān)所作的解釋，通常認(rèn)為包括三種情況：

　　一是在刑法或相關(guān)法律中所作的解釋性規(guī)定;

　　二是在“法律的起草說明”中所作的解釋;

　　三是在刑法施行過程中，立法機(jī)關(guān)對(duì)發(fā)生歧義所作的解釋。

　　司法解釋，就是由最高司法機(jī)關(guān)對(duì)刑法規(guī)定的含義的解釋。進(jìn)行司法解釋的機(jī)關(guān)是最高人民法院和最高人民檢察院。

　　學(xué)理解釋，就是由國(guó)家宣傳機(jī)關(guān)、教學(xué)科研單位或?qū)＜覍W(xué)者從學(xué)理上對(duì)刑法規(guī)范含義的論述。

　　前兩者為有權(quán)解釋，后者為無權(quán)解釋。

　　3、刑法解釋的方法

　　刑法解釋按其方法分為文理解釋與論理解釋兩大類。

　　文理解釋是指根據(jù)刑法用語的文義及通常使用方式來闡明刑法規(guī)范的含義。

　　論理解釋，是指參酌刑法的立法精神及相關(guān)事項(xiàng)，闡明刑法規(guī)范的真實(shí)含義。論理解釋，又可分為當(dāng)然解釋、擴(kuò)張解釋和限制解釋。

　　第二節(jié) 刑法的基本原則

　　刑法的基本原則是刑法的靈魂與核心，是刑法的內(nèi)在精神的集中體現(xiàn)。97刑法的第3條至第5條對(duì)刑法基本的原則作了規(guī)定，它對(duì)我國(guó)刑法的制定與適用都具有重要意義。

　　一、罪刑法定原則

　　法無明文規(guī)定不為罪和法無明文規(guī)定不處罰是罪刑法定的基本含義。

　　我國(guó)79刑法沒有規(guī)定罪刑法定原則，還在第79條中規(guī)定了有罪類推制度。97刑法從完善我國(guó)刑事法治、保障****的需要出發(fā)，明文規(guī)定了罪刑法定原則，并廢止類推，成為我國(guó)刑法發(fā)展史上的一個(gè)重要標(biāo)志。97刑法第3條規(guī)定：“法律明文規(guī)定為犯罪行為的，依照法律定罪處刑;法律沒有明文規(guī)定為犯罪行為的，不得定罪處刑。”這一原則的價(jià)值內(nèi)涵和內(nèi)在要求，在修訂后的刑法中得到了較為全面、系統(tǒng)的體現(xiàn)。

　　二、適用刑法人人平等原則

　　法律面前人人平等是我國(guó)憲法確立的社會(huì)主義法治原則。這一原則要真正取得效果，要在各個(gè)部門法律中得到貫徹執(zhí)行。鑒于我國(guó)司法實(shí)踐中適用刑法不平等的現(xiàn)象在現(xiàn)階段還比較嚴(yán)重，刑法第4條明確規(guī)定：“對(duì)任何人犯罪，在適用法律上一律平等。不允許任何人有超越法律的特權(quán)。”適用刑法人人平等原則的基本含義就是：就犯罪人而言，任何人犯罪，都應(yīng)當(dāng)受到法律的追究;任何人不得享有超越法律規(guī)定的特權(quán);對(duì)于一切犯罪行為，不論犯罪人的社會(huì)地位、家庭出身、職業(yè)狀況、政治面貌、才能業(yè)績(jī)?nèi)绾危家宦善降鹊剡m用刑法，在定罪量刑時(shí)不應(yīng)有所區(qū)別，一視同仁，依法懲處。就被害人而言，任何人受到犯罪侵害，都應(yīng)當(dāng)依法追究犯罪、保護(hù)被害人的權(quán)益;被害人同樣的權(quán)益，應(yīng)當(dāng)受到刑法同樣的保護(hù);不得因?yàn)楸缓θ松矸莸匚?、?cái)產(chǎn)狀況等情況的不同而對(duì)犯罪人予以不同的刑法適用。

　　三、罪責(zé)刑均衡原則

　　罪責(zé)刑均衡原則的基本含義是：犯多大的罪，就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)多大的刑事責(zé)任，法院亦應(yīng)判處其相應(yīng)輕重的刑罰，做到重罪重罰，輕罪輕罰，罰當(dāng)其罪，罪刑相稱。因此，刑法第5條規(guī)定：“刑罰的輕重，應(yīng)當(dāng)與犯罪分子所犯罪行和承擔(dān)的刑事責(zé)任相適應(yīng)?！备鶕?jù)這一規(guī)定，在刑事司法中，對(duì)犯罪分子裁量刑罰，不僅要看犯罪行為及其所造成的危害結(jié)果，而且也要看整個(gè)犯罪事實(shí)和罪犯各方面綜合因素，真正實(shí)現(xiàn)刑罰個(gè)別化。

　　第三節(jié) 刑法的適用范圍

　　刑法的適用范圍，即刑法的效力范圍，是指刑法在什么地方、對(duì)什么人和在什么時(shí)間內(nèi)具有效力。刑法的適用范圍，分為刑法的空間效力與刑法的時(shí)間效力。

　　一、刑法的空間效力

　　刑法的空間效力所解決的是一國(guó)刑法在什么地域、對(duì)什么人適用的問題。從各國(guó)刑法及國(guó)際條約的規(guī)定來看，一國(guó)刑法不僅能適用于本國(guó)領(lǐng)域內(nèi)，而且在一定條件下也能適用于本國(guó)領(lǐng)域外;但刑法在國(guó)外的適用受到國(guó)際法的制約，制約刑法空間上的適用范圍的國(guó)際法原則，就是國(guó)家自己保護(hù)與國(guó)際協(xié)同。

　　(一)對(duì)國(guó)內(nèi)犯的適用原則

　　刑法對(duì)國(guó)內(nèi)犯的基本適用原則是屬地管轄原則，即一個(gè)國(guó)家對(duì)發(fā)生在本國(guó)領(lǐng)域內(nèi)的犯罪人，不管行為人是誰，都適用本國(guó)刑法。刑法第6條第1款是對(duì)屬地管轄原則的規(guī)定，即“凡在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)犯罪的，除法律有特別規(guī)定的以外，都適用本法”。

　　“法律有特別規(guī)定”包括以下幾類情況：

　　(1)不適用中國(guó)刑法(廣義刑法)的情況。即享有外交特權(quán)和豁免權(quán)的外國(guó)人的刑事責(zé)任問題，通過外交途徑解決，不適用我國(guó)刑法。

　　(2)不適用中華人民共和國(guó)刑法典及其他具有普遍效力的刑事法律的情況。即香港、澳門與適用其本地刑法，而不適用中華人民共和國(guó)刑法典及其他具有普遍效力的刑事法律;

　　(3)不適用刑法典的情況。即刑法典頒布后國(guó)家立法機(jī)關(guān)制定了特別刑法，出現(xiàn)法條競(jìng)合的情況時(shí)，根據(jù)特別法優(yōu)于普通法的原則，不適用刑法典，而適用特別刑法。

　　(4)不適用刑法典的部分條文的情況。即民族自治地區(qū)不能全部適用刑法典，而由自治區(qū)或者省的人民代表大會(huì)根據(jù)當(dāng)?shù)孛褡宓恼巍⒔?jīng)濟(jì)、文化的特點(diǎn)和刑法規(guī)定的基本原則，制定了變通或者補(bǔ)充的規(guī)定時(shí)，行為符合該變通或者補(bǔ)充規(guī)定的，適用該變通或補(bǔ)充規(guī)定，而不適用刑法典條文。作為屬地管轄原則的補(bǔ)充原則是旗國(guó)主義，即掛有本國(guó)國(guó)旗的船舶或者航空器，不管其航行或停放在何處，對(duì)在船舶與航空器內(nèi)的犯罪，都適用旗國(guó)的刑法。因此凡在中華人民共和國(guó)船舶或者航空器內(nèi)犯罪的，也適用中國(guó)刑法(刑法第6條第2款)。

　　(二)對(duì)國(guó)外犯的適用原則

　　國(guó)外犯有三種情況：一是中國(guó)公民在國(guó)外實(shí)施的犯罪;二是外國(guó)人在國(guó)外實(shí)施的危害中國(guó)國(guó)家或者中國(guó)公民權(quán)益的犯罪;三是外國(guó)人在國(guó)外實(shí)施的危害各國(guó)共同利益的犯罪。

　　1、屬人管轄原則。這里的屬人管轄原則，是指積極的屬人管轄原則，即本國(guó)公民在國(guó)外犯罪的，也適用本國(guó)刑法。

　　2、保護(hù)管轄原則。保護(hù)管轄原則的基本含義是，不論本國(guó)人還是外國(guó)人，其在國(guó)外的犯罪行為，只要侵犯了本國(guó)國(guó)家利益或者本國(guó)公民的權(quán)益，就適用本國(guó)刑法。

　　3、普遍管轄原則。普遍管轄原則以保護(hù)各國(guó)的共同利益為標(biāo)準(zhǔn)，認(rèn)為凡是國(guó)際公約或者條約所規(guī)定的侵犯各國(guó)共同利益的犯罪，不管犯罪人的國(guó)籍與犯罪地的屬性，締約國(guó)或參加國(guó)發(fā)現(xiàn)犯罪人在其領(lǐng)域之內(nèi)時(shí)便行使刑事管轄權(quán)。

　　適用普遍管轄原則受到一定限制：

　　(1)適用該原則的犯罪必須是危害人類社會(huì)共同利益的犯罪;

　　(2)管轄國(guó)應(yīng)是有關(guān)公約的締約國(guó)或參加國(guó);

　　(3)管轄國(guó)的國(guó)內(nèi)刑法也規(guī)定該行為是犯罪;

　　(4)犯罪人出現(xiàn)在管轄國(guó)的領(lǐng)域內(nèi)。

　　(三)對(duì)外國(guó)刑事判決的承認(rèn)

　　我國(guó)刑法第10條采取了消極承認(rèn)的做法，即外國(guó)確定的刑事判決不制約本國(guó)刑罰權(quán)的實(shí)現(xiàn)。具體而言，不管外國(guó)確定的是有罪判決還是無罪判決，對(duì)同一行為本國(guó)可行使審判權(quán)，但對(duì)外國(guó)判決及刑罰執(zhí)行的事實(shí)給予考慮。換言之，凡在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域外犯罪，依照我國(guó)刑法的規(guī)定應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的，雖然經(jīng)過外國(guó)審判，仍然可以依照我國(guó)刑法進(jìn)行追究;但是在外國(guó)已經(jīng)受過刑罰處罰的，可以免除或者減輕處罰。

　　二、刑法的時(shí)間效力

　　刑法的時(shí)間效力，是指刑法的生效時(shí)間、失效時(shí)間以及對(duì)刑法生效前所發(fā)生的行為是否具有溯及力的問題。

　　(一)刑法的生效時(shí)間

　　刑法的生效時(shí)間有兩種方式：一是從公布之日起生效。二是公布之后經(jīng)過一段時(shí)間再施行。我國(guó)現(xiàn)行刑法是1997年3月14日公布，于同年10月1日開始施行。

　　(二)刑法的失效時(shí)間

　　法律的失效時(shí)間，即法律終止效力的時(shí)間，通常要由立法機(jī)關(guān)作出決定。從世界范圍看，法律失效的方式有很多種，諸如新法公布實(shí)施后舊法自然失效，立法機(jī)關(guān)明確宣布廢止某一法律，某一法律在制定時(shí)即規(guī)定了有效期限等。我國(guó)刑法的失效基本上包括兩種方式：

　　一是由立法機(jī)關(guān)明確宣布某些法律失效。

　　二是自然失效，即新法施行后代替了同類內(nèi)容的舊法，或者由于原來特殊的立法條件已經(jīng)消失，舊法自行廢止。

　　(三)刑法的溯及力

　　刑法的溯及力，即刑法生效以后，對(duì)于其生效以前未經(jīng)審判或者判決尚未確定的行為是否適用的問題。如果適用，就是有溯及力;如果不適用就是沒有溯及力。

　　刑法第12條第1款規(guī)定：“中華人民共和國(guó)成立以后本法施行以前的行為，如果當(dāng)時(shí)的法律不認(rèn)為是犯罪的，適用當(dāng)時(shí)的法律;如果當(dāng)時(shí)的法律認(rèn)為是犯罪的，依照本法總則第四章第八節(jié)的規(guī)定應(yīng)當(dāng)追訴的，按照當(dāng)時(shí)的法律追究刑事責(zé)任，但是如果本法不認(rèn)為是犯罪或者處刑較輕的，適用本法?！北緱l第2款規(guī)定：“本法施行以前，依照當(dāng)時(shí)的法律已經(jīng)作出的生效判決，繼續(xù)有效?！备鶕?jù)這一規(guī)定，對(duì)于1949年10月1日中華人民共和國(guó)成立至1997年10月1日新刑法(簡(jiǎn)稱97刑法)施行前這段時(shí)間內(nèi)發(fā)生的行為，應(yīng)按以下不同情況分別處理：

　　第一，當(dāng)時(shí)的法律不認(rèn)為是犯罪，97刑法認(rèn)為是犯罪的，適用當(dāng)時(shí)的法律，即刑法沒有溯及力。

　　第二，當(dāng)時(shí)的法律認(rèn)為是犯罪，但97刑法不認(rèn)為是犯罪的，只要這種行為未經(jīng)審判或者判決尚未確定，就應(yīng)當(dāng)適用97刑法，即97刑法具有溯及力。

　　第三，當(dāng)時(shí)的法律和97刑法都認(rèn)為是犯罪，并且按照97刑法總則第四章第八節(jié)的規(guī)定應(yīng)當(dāng)追訴的，原則上按當(dāng)時(shí)的法律追究刑事責(zé)任，即97刑法不具有溯及力。這就是從舊兼從輕原則所指的從舊。但是，如果當(dāng)時(shí)的法律處刑比97刑法重，則應(yīng)適用97刑法，97刑法具有溯及力。這便是從輕原則的體現(xiàn)。

　　第四，如果當(dāng)時(shí)的法律已經(jīng)作出了生效判決，繼續(xù)有效。即使按修訂后的刑法的規(guī)定，其行為不構(gòu)成犯罪或處刑較當(dāng)時(shí)的法律要輕，也不例外。