第七章 罪 數(shù)

　　第一節(jié) 罪數(shù)的區(qū)分

　　一、區(qū)分罪數(shù)的意義

　　罪數(shù)(有的稱罪數(shù)形態(tài))，是指一個人所犯之罪的個數(shù)。區(qū)分罪數(shù)，也就是區(qū)分是犯的一個罪，還是數(shù)個罪。

　　二、區(qū)分罪數(shù)的標(biāo)準(zhǔn)

　　區(qū)分一罪與數(shù)罪的標(biāo)準(zhǔn)是什么?刑法理論有不同學(xué)說，在我國以犯罪構(gòu)成作為罪數(shù)的標(biāo)準(zhǔn)是通說。行為符合一個犯罪構(gòu)成就是一罪，符合數(shù)個犯罪構(gòu)成便是數(shù)罪。

　　在司法實(shí)踐中，單純的一罪與單純的數(shù)罪是容易認(rèn)定的，但犯罪行為之間紛繁復(fù)雜、交*重合，有的貌似數(shù)罪實(shí)為一罪，有的又貌視一罪實(shí)為數(shù)罪，認(rèn)定中就會產(chǎn)生困難，因此，就需要研究罪數(shù)關(guān)系中的形態(tài)，以便準(zhǔn)確認(rèn)定罪數(shù)。

　　第二節(jié) 實(shí)質(zhì)的一罪

　　一、繼續(xù)犯

　　(一)繼續(xù)犯的概念

　　繼續(xù)犯，又稱持續(xù)犯，是指犯罪行為在一定時間內(nèi)處于繼續(xù)狀態(tài)的犯罪。例如，刑法第238條規(guī)定的非法拘禁罪，從行為人非法地把他人拘禁起來的時候開始，一直到恢復(fù)他人的人身自由的時候?yàn)橹?，這一非法拘禁的行為處于持續(xù)不斷的狀態(tài)。

　　(二)繼續(xù)犯的構(gòu)成

　　構(gòu)成繼續(xù)犯必須具備以下條件：

　　1、繼續(xù)犯是一個行為，因?yàn)橹饔^上繼續(xù)犯具有對于一個犯罪行為的故意，盡管具有長時間實(shí)行的性質(zhì)，但都是為了達(dá)到其犯罪的目的。行為具有這種延續(xù)性，但不能由此認(rèn)為是數(shù)行為。

　　2、繼續(xù)犯是持續(xù)地侵害同一個客體。

　　3、繼續(xù)犯是在犯罪既遂以后，故是犯罪行為和不法狀態(tài)同時持續(xù)。

　　4、繼續(xù)犯是犯罪行為在相當(dāng)長的時間里持續(xù)地存在，而且是不間斷地存在。如果沒有行為的這種持續(xù)性，就不可能存在繼續(xù)犯。

　　(三)繼續(xù)犯的處斷

　　持續(xù)犯是實(shí)質(zhì)上的一罪，不實(shí)行數(shù)罪并罰。

　　二、想象競合犯

　　(一)想象競合犯的概念

　　想象競合犯，又稱為想象并合犯或想象的數(shù)罪，是指一個犯罪行為觸犯數(shù)個罪名的情況。也就是以一個故意或過失，實(shí)施了一個行為，侵害了刑法上數(shù)個不同個罪名的犯罪形態(tài)。

　　(二)想象競合犯的構(gòu)成

　　構(gòu)成想象競合犯，必須具備以下條件：

　　1、須出于一個行為。

　　2、一個行為還須觸犯數(shù)個罪名。

　　3、一個行為所觸犯的數(shù)個罪名之間不存在邏輯上的從屬或者交*關(guān)系。這是想象競合犯與法條競合的區(qū)別。

　　(三)想象競合犯的處理

　　想象競合犯是一罪而非數(shù)罪，所以不以數(shù)罪實(shí)行并罰，只能按所觸犯的罪名中最重的那個罪名定罪量刑，也就是從一重罪處斷。

　　三、結(jié)果加重犯

　　(一)結(jié)果加重犯的概念

　　結(jié)果加重犯，又稱為加重結(jié)果犯，是指實(shí)施法律上規(guī)定的一個犯罪行為，由于發(fā)生了基本犯罪構(gòu)成以外的加重結(jié)果而加重其法定刑的情況。

　　(二)結(jié)果加重犯的構(gòu)成

　　結(jié)果加重犯的成立，必須具備以下條件：

　　1、犯罪人必須實(shí)施了基本犯罪行為，這是構(gòu)成結(jié)果加重犯的前提條件。

　　2、基本犯罪行為造成了加重結(jié)果。加重結(jié)果是指法律規(guī)定超出基本犯罪的罪質(zhì)范圍的結(jié)果。

　　3、基本犯罪與加重結(jié)果之間存在因果關(guān)系。行為人之所以要對超出基本犯罪的加重結(jié)果負(fù)刑事責(zé)任，就是因?yàn)榛痉缸锱c加重結(jié)果之間存在著因果關(guān)系，如果沒有這種因果關(guān)系，則不存在結(jié)果加重犯之問題。

　　4、行為人對于加重結(jié)果主觀上有罪過。

　　(三)結(jié)果加重犯的處理

　　結(jié)果加重犯，雖然由于危害結(jié)果發(fā)生了變化而使法定刑升格，但犯罪行為沒有增加，還只是一個。所以，結(jié)果加重犯是一罪而不是數(shù)罪，應(yīng)當(dāng)按照法律對結(jié)果加重犯的規(guī)定處罰。

　　第三節(jié) 法定的一罪

　　一、慣犯

　　(一)慣犯的概念

　　慣犯是指以某種犯罪為常業(yè)，或以犯罪所得為主要生活來源或揮霍、腐化的來源，在較長時間內(nèi)反復(fù)多次實(shí)施某種危害社會行為的犯罪。

　　(二)慣犯的構(gòu)成

　　慣犯的成立必須具備以下條件：

　　1、客觀上具有犯罪行為的慣常性。

　　2、主觀上具有犯罪心理的習(xí)癖性。

　　(三)慣犯的處理

　　慣犯是故意地、多次地實(shí)施同種犯罪行為，實(shí)際上是一個人犯了多個同種罪行。這種犯罪的危害性大，主觀惡性深，人身危險性也大，把它規(guī)定為獨(dú)立的犯罪，以便更好地同這種犯罪作斗爭。所以對慣犯依法處理即可，不實(shí)行數(shù)罪并罰。

　　二、結(jié)合犯

　　(一)結(jié)合犯的概念

　　結(jié)合犯是指原為刑法上數(shù)個獨(dú)立的犯罪，依照法律的規(guī)定，結(jié)合成為一個犯罪的情況。

　　(二)結(jié)合犯的構(gòu)成

　　結(jié)合犯的成立必須具備以下條件：

　　1、結(jié)合犯的數(shù)個犯罪行為原為刑法上數(shù)個獨(dú)立的犯罪。

　　2、結(jié)合犯是將數(shù)個獨(dú)立的犯罪結(jié)合成為一個犯罪，即結(jié)合成第三罪。

　　3、數(shù)個獨(dú)立的犯罪結(jié)合成為一個犯罪，是依照刑法的明文規(guī)定，這是結(jié)合犯的法律特征。

　　(三)結(jié)合犯的處理

　　結(jié)合犯由于法律上明文規(guī)定將兩個犯罪行為結(jié)合成為一個獨(dú)立的犯罪，因此法律上只認(rèn)為是一罪而不是數(shù)罪，不適用數(shù)罪并罰的制度。

　　第四節(jié) 處斷的一罪

　　一、連續(xù)犯

　　(一)連續(xù)犯的概念

　　連續(xù)犯是指基于同一的或者概括的犯罪故意，連續(xù)數(shù)次實(shí)施犯罪行為，觸犯同一罪名的情況。

　　(二)連續(xù)犯的構(gòu)成

　　連續(xù)犯成立必須具備以下條件：

　　1、連續(xù)犯數(shù)次實(shí)施的犯罪行為，分開看每一次行為都可以單獨(dú)構(gòu)成犯罪。如果行為人有意識地以數(shù)個舉動完成犯罪而數(shù)個舉動僅形成一個行為，就不是連續(xù)犯，而是續(xù)行犯。

　　2、連續(xù)犯不僅要有數(shù)個犯罪行為，而且數(shù)個犯罪行為之間還必須具有連續(xù)性，至于數(shù)個犯罪行為之間有無連續(xù)性，應(yīng)以行為人主觀的犯罪故意和客觀的犯罪行為為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行考察。

　　3、連續(xù)犯的數(shù)次犯罪行為，是基于同一的或者概括的犯罪故意。所謂同一的犯罪故意是指數(shù)次犯罪行為都在犯罪人的預(yù)定計(jì)劃之中。所謂概括的犯罪故意是指雖然沒有明確具體的犯罪計(jì)劃，但是有一個概括的犯罪意向，有一個總的犯罪意圖。

　　4、連續(xù)犯實(shí)施的數(shù)次犯罪行為必須是觸犯同種罪名。

　　(三)連續(xù)犯的處理

　　連續(xù)犯是裁判上的一罪，不適用數(shù)罪并罰。

　　二、牽連犯

　　(一)牽連犯的概念

　　牽連犯是指以實(shí)施某一犯罪為目的，而其犯罪的方法行為或者結(jié)果行為又觸犯了其他罪名的情況。

　　(二)牽連犯的構(gòu)成

　　構(gòu)成牽連犯，必須具備以下條件：

　　1、牽連犯必須有兩個以上的危害行為，這是構(gòu)成牽連犯的前提條件。行為人只有實(shí)施了數(shù)個行為才有可能構(gòu)成牽連犯。如果只實(shí)施了一個行為，無法形成行為之間的牽連關(guān)系。

　　2、牽連犯的數(shù)個行為之間必須具有牽連關(guān)系。所謂牽連關(guān)系，是指行為人實(shí)施的數(shù)個行為之間具有手段與目的或者原因與結(jié)果的關(guān)系。

　　3、牽連犯的數(shù)個行為必須觸犯不同的罪名，這是牽連犯的法律特征，也是確定牽連犯的標(biāo)志。

　　(三)牽連犯的處理

　　牽連犯是裁判上的一罪，因而實(shí)行從一重罪處斷的原則。也就是說，對牽連犯應(yīng)當(dāng)采用吸收的原則，按照數(shù)行為所觸犯的罪名中最重的罪論處。

　　三、吸收犯

　　(一)吸收犯的概念

　　吸收犯是指一個犯罪行為為另外一個犯罪行為所吸收，而失去獨(dú)立存在的意義，僅以吸收的那個行為來論罪，對被吸收的行為不再予以論罪的情況。兩種行為之間所以具有吸收關(guān)系，是因?yàn)樗鼈兺ǔ儆趯?shí)施某種犯罪的同一過程，彼此之間存在著密切的聯(lián)系，前行為可能是后行為發(fā)展的必經(jīng)階段，后行為可能是前行為發(fā)展的自然結(jié)果。

　　(二)吸收犯的形式

　　根據(jù)我國刑法理論，吸收犯一般具有以下幾種形式：

　　1、重行為吸收輕行為。這里的重輕是根據(jù)行為的性質(zhì)確定的，主要是指行為的社會危害性的大小。

　　2、主行為吸收從行為。這里的主從是根據(jù)行為的作用區(qū)分的，在共同犯罪中起輔助或次要作用的是從行為，其余是主行為。

　　3、實(shí)行行為吸收非實(shí)行行為，這里的實(shí)行行為與非實(shí)行行為是根據(jù)刑法的規(guī)定劃分的，實(shí)行行為是由刑法分則加以規(guī)定的行為，而非實(shí)行行為是刑法總則加以規(guī)定的，例如預(yù)備行為、教唆行為與幫助行為等，例如犯罪分子為殺人進(jìn)行預(yù)備活動，然后將被害人殺死。在此，殺人的實(shí)行行為吸收殺人的預(yù)備行為。

　　(三)吸收犯的處理

　　在吸收犯的情況下，兩個犯罪行為之間存在吸收與被吸收的關(guān)系。被吸收的犯罪行為失去獨(dú)立存在的意義，因而只能以吸收的那個犯罪論處。因此，吸收犯在裁判上作為一罪處理。