第二十一章 貪污賄賂罪

　　第一節(jié) 貪污犯罪

　　一、貪污罪(第382條)

　　(一)概念

　　貪污罪，是指國家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物的行為。

　　(二)特征

　　1、侵犯的客體是國家工作人員的廉潔制度和公共財(cái)物所有權(quán)。貪污罪侵害的對象是公共財(cái)物。

　　2、客觀方面表現(xiàn)為行為人實(shí)施了利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物的行為。可見，貪污罪在客觀方面的要件包括兩個方面：

　　一是利用職務(wù)上的便利;

　　二是使用侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物。

　　3、犯罪的主體是特殊主體，即國家工作人員。國家工作人員的本質(zhì)特征是從事公務(wù)。“從事公務(wù)”，一般是指從事具有組織、領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督、管理性質(zhì)的活動。此外，受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位，人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員，利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有國有財(cái)物的，以貪污論。刑法第382條第3款還規(guī)定：“與前兩款所列人員勾結(jié)，伙同貪污的，以共犯論處?！?/p>

　　4、主觀方面表現(xiàn)為直接故意犯罪，并且具有非法占有公共財(cái)物的目的。

　　(三)認(rèn)定

　　1、劃清貪污罪與貪污行為的界限。貪污行為并不一定都構(gòu)成貪污罪，如果貪污數(shù)額不滿5千元，又沒有嚴(yán)重后果或者其他嚴(yán)重情節(jié)的，一般不作為貪污罪處理。

　　2、劃清貪污罪與盜竊罪、詐騙罪的界限。這三種犯罪都是以非法占有財(cái)物為目的犯罪，犯罪手段也有相同之處。它們的主要區(qū)別在于：

　　(1)貪污罪是特殊主體，盜竊罪、詐騙罪是一般主體;

　　(2)貪污罪侵害的對象是公共財(cái)物，盜竊罪、詐騙罪侵害的對象是公私財(cái)物;

　　(3)貪污罪中竊取、騙取公共財(cái)物的行為是利用職務(wù)上的便利實(shí)施的，盜竊罪、詐騙罪則沒有這個要求。

　　3、劃清貪污罪與職務(wù)侵占罪的界限。這兩種犯罪都有利用職務(wù)上的便利非法占有財(cái)物的特點(diǎn)，犯罪手段都是采用侵吞、竊取、騙取等方式。它們的主要區(qū)別在于：

　　(1)主體不同。貪污罪的主體是國家工作人員，職務(wù)侵占罪的主體是公司、企業(yè)或者其他單位的人員;

　　(2)客體不同。貪污罪的客體是公共財(cái)物所有權(quán)，對象是公共財(cái)物。職務(wù)侵占罪的客體是單位財(cái)物的所有權(quán)，對象是本單位的公私財(cái)物。

　　二、挪用公款罪(第384條)

　　(一)概念

　　挪用公款罪，是指國家工作人員利用職務(wù)上的便利，挪用公款歸個人使用，進(jìn)行非法活動的，或者挪用公款數(shù)額較大、進(jìn)行營利活動的，或者挪用公款數(shù)額較大、超過3個月未還的行為。

　　(二)特征

　　1、侵犯的客體是國家工作人員廉潔制度和國家的財(cái)經(jīng)管理制度。挪用公款罪侵害的對象是公款。

　　2、客觀方面表現(xiàn)為實(shí)施了利用職務(wù)上的便利，挪用公款歸個人使用的行為。挪用公款罪有三種不同情況：

　　(1)挪用公款歸個人使用進(jìn)行非法活動的，不論挪用數(shù)額大小、時間長短，都構(gòu)成挪用公款罪。

　　(2)挪用公款進(jìn)行營利活動，必須是數(shù)額較大的才構(gòu)成本罪。

　　(3)挪用公款數(shù)額較大，但不是用于非法活動或者營利活動，只有在超過3個月未還時，才構(gòu)成本罪。

　　3、犯罪的主體是特殊主體，即必須是國家工作人員。

　　4、主觀方面表現(xiàn)為直接故意，并以非法占用公款為目的。

　　(三)認(rèn)定

　　1、劃清挪用公款罪與貪污罪的界限。

　　(1)挪用公款罪以暫時非法占用公款為目的，貪污罪是以永久非法占有公共財(cái)物為目的。

　　(2)挪用公款罪的結(jié)果是使公款的占有權(quán)、使用權(quán)、收益權(quán)受到暫時損害，所有人并不喪失公款的所有權(quán)。貪污罪的結(jié)果是使公共財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的全部權(quán)能受到徹底損害，給公共財(cái)產(chǎn)造成無法彌補(bǔ)的損失。

　　(3)挪用公款罪在行為方面表現(xiàn)為擅自私用公款，一般不采用貪污罪侵吞、竊取、騙取的手段。

　　2、劃清挪用公款罪與挪用特定款物罪的界限。挪用公款罪與挪用特定款物罪都違反財(cái)經(jīng)管理制度，挪用公共財(cái)物的行為，特定款物同樣可以作為挪用公款罪的對象。二者的區(qū)別在于挪用的用途不同，挪用公款罪所挪用的公款是歸個人使用，挪用特定款物罪所挪用的款物則只限于公用。如果挪用特定款物歸個人使用，就不再屬于挪用特定款物罪，而是構(gòu)成挪用公款罪。

　　3、劃清挪用公款罪與挪用資金罪的界限。

　　(1)挪用公款罪的主體是國家工作人員。挪用資金罪的主體是公司、企業(yè)或者其他單位的人員;

　　(2)挪用公款罪的客體是公共財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)，對象是公款。挪用單位資金罪的客體是公司、企業(yè)或者其他單位資金的所有權(quán)，對象是挪用人本單位的資金。

　　三、巨額財(cái)產(chǎn)來源不明罪(第395條第1款)

　　(一)概念

　　巨額財(cái)產(chǎn)來源不明罪，是指國家工作人員的財(cái)產(chǎn)或者支出明顯超過合法收入，差額巨大，而本人又不能說明其來源是合法的行為。

　　(二)特征

　　1、侵犯的客體是復(fù)雜客體，既侵犯了公私財(cái)物的所有權(quán)，又侵犯了國家機(jī)關(guān)的廉潔制度。

　　2、客觀方面表現(xiàn)為行為人的財(cái)產(chǎn)或者支出明顯超過合法收入，且差額巨大，而本人又不能說明其來源是合法的行為。

　　(1)財(cái)產(chǎn)和支出明顯超過合法收入，且數(shù)額巨大。

　　(2)行為人不能說明這些巨大差額財(cái)產(chǎn)的合法來源。如果能查明財(cái)產(chǎn)來源的合法性，則不以犯罪論;如果能查明財(cái)產(chǎn)確系某種或者幾種犯罪所得，如貪污、受賄、走私等等，該定什么罪就定什么罪，對于具體案件，只有在本人不能說明其財(cái)產(chǎn)的合法來源，而又確實(shí)無法查清其行為性質(zhì)時，才考慮為非法所得，以本罪論。

　　3、犯罪的主體是特殊主體，即只能由國家工作人員構(gòu)成。

　　4、主觀方面表現(xiàn)為故意。

　　四、隱瞞境外存款罪(第395條第2款)

　　(一)概念

　　隱瞞境外存款罪，是指國家工作人員違反國家外匯管理法規(guī)和行政管理制度，將外匯存入外國銀行，隱瞞不報，數(shù)額較大的行為。

　　(二)特征

　　1、侵犯的客體是復(fù)雜客體。包括國家機(jī)關(guān)的正?；顒雍蛧覍ν鈪R的管制。

　　2、客觀方面表現(xiàn)為在境外有數(shù)額較大的存款，依照國家有關(guān)規(guī)定應(yīng)當(dāng)申報而隱瞞不報的行為。隱瞞不報的境外存款必須“數(shù)額較大”，才能構(gòu)成本罪。因此，數(shù)額是否較大，是區(qū)分罪與非罪的重要標(biāo)志。

　　3、犯罪的主體是特殊主體，即只能由國家工作人員構(gòu)成。從實(shí)踐看，這個罪多是境外機(jī)構(gòu)和國內(nèi)涉外經(jīng)濟(jì)部門的工作人員。

　　4、主觀方面是故意。

　　五、私分罰沒財(cái)物罪

　　私分罰沒財(cái)物罪，是指司法機(jī)關(guān)、行政執(zhí)法機(jī)關(guān)違反國家規(guī)定，將應(yīng)當(dāng)上繳國家的罰沒財(cái)物，以單位名義集體私分給個人的行為。

　　本罪侵犯的客體是復(fù)雜客體，即國家工作人員職務(wù)行為的廉潔性和國家對罰沒財(cái)物的所有權(quán);客觀方面表現(xiàn)為司法機(jī)關(guān)、行政執(zhí)法機(jī)關(guān)違反國家規(guī)定，將應(yīng)當(dāng)上繳國家的罰沒財(cái)物，以單位名義集體私分給個人的行為;犯罪主體是特殊主體即具有罰沒權(quán)的司法機(jī)關(guān)和行政執(zhí)法機(jī)關(guān);主觀方面是故意。

　　在認(rèn)定這類案件性質(zhì)時，要注意區(qū)分私分罰沒財(cái)物罪與私分國有資產(chǎn)罪的界限。區(qū)別在于對象不同。前罪的對象是罰沒財(cái)物，后罪的對象是國有資產(chǎn)。雖然罰沒財(cái)物在上繳國庫后也將成為國有資產(chǎn)，但是在此之前存在的形態(tài)是有區(qū)別的。

　　第二節(jié) 賄賂犯罪

　　一、受賄罪(第385條、第386條、第388條)

　　(一)概念

　　受賄罪，是指國家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物，或者非法收受他人財(cái)物，為人謀取利益的行為。

　　(二)特征

　　1、侵犯的客體是國家的廉潔制度。

　　2、客觀方面表現(xiàn)為行為人利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物，或者非法收受分人財(cái)物，他人謀取利益的行為。包括直接利用職務(wù)之便受賄和間接利用職務(wù)之便受賄。直接利用職務(wù)之便受賄，是指利用本人的職務(wù)之便收受或者索取他人財(cái)物。間接利用職務(wù)之便受賄，又稱斡旋受賄，是指刑法第388條規(guī)定的情況，即國家工作人員利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為，為請托人謀取不正當(dāng)利益，而本人從中向請托人索取或者非法收受請托人財(cái)物的情況。受賄行為有兩種基本表現(xiàn)形式。一種是利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物，即通常所說的“索賄”。一種是行賄人主動行送賄賂，而受賄人以利用職務(wù)上的便利為行賄人謀取利益為條件，非法接受賄賂。收受賄賂，可以是在為他人謀取利益之前也可以是在為他人謀取利益之后。收受賄賂與索賄不同之處在于，它是以為他人謀取利益為交換條件。除一般索取、收受賄賂之外，刑法第385條第2款還規(guī)定：“國家工作人員在經(jīng)濟(jì)往來中，違反國家規(guī)定，收各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)，歸個人所有的，以受賄論處?！绷硗庑谭ǖ?87條第2款規(guī)定，國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體在經(jīng)濟(jì)往來中，在帳外暗中收受各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)的，以受賄論。

　　3、犯罪的主體是特殊主體，即國家工作人員。

　　4、主觀方面只能是故意。

　　(三)認(rèn)定

　　1、對國家工作人員利用職務(wù)上的便利，為他人謀取利益，接受對方物品，只付少量現(xiàn)金的行為。如果情節(jié)嚴(yán)重，數(shù)額較大的，應(yīng)認(rèn)定為受賄罪。受賄金額以行賄人購買物品實(shí)際支付的金額扣除受賄人已支付的現(xiàn)金額來計(jì)算。行賄人的物品未付款或者無法計(jì)算行賄人支付金額的，以受賄人收受物品當(dāng)時當(dāng)?shù)氐氖袌隽闶蹆r格扣除受賄人已付現(xiàn)金額來計(jì)算。

　　2、劃清受賄罪與詐騙罪、敲詐勒索罪的界限。有的國家工作人員以利用職務(wù)上的便利收受賄賂而為行賄人謀取利益為名，騙取錢財(cái)，但其沒有也不打算利用職權(quán)為行為人謀取利益，這是一種詐騙行為，不應(yīng)定受賄罪。還有的國家工作人員利用職務(wù)上的便利，乘他人有求于已時，用要挾等手段勒索財(cái)物，是索賄行為，定受賄罪。如果國家工作人員以威脅的方法勒索財(cái)物，沒有利用職務(wù)上的便利的，應(yīng)定敲詐勒索罪。

　　二、單位受賄罪(第387條)

　　(一)概念

　　單位受賄罪，是指國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體，索取、非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益，情節(jié)嚴(yán)重的行為。

　　(二)特征

　　1、侵犯的客體是國有單位的威信和廉潔制度。

　　2、客觀方面表現(xiàn)為上述單位索取、收受他人財(cái)物，為他人謀利益，情節(jié)嚴(yán)重的行為，以及在經(jīng)濟(jì)往來中，在帳外暗中收受各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)的行為。為他人謀利益，包括非法利益，也包括合法利益。

　　3、犯罪主體是單位，即法律規(guī)定的國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體。

　　4、主觀方面只能由故意構(gòu)成。單位的這種故意，是通過單位決策機(jī)構(gòu)的授權(quán)責(zé)任人員故意收受或者索取賄賂的行為表現(xiàn)出來的。在此情況下，主管人員和直接責(zé)任人員的意志即是單位意志的表現(xiàn)。

　　三、行賄罪(第389條)

　　(一)概念

　　行賄罪，是指為謀取不正當(dāng)利益，給予國家工作人員財(cái)物的行為。

　　(二)特征

　　1、侵犯的客體是國家的廉潔制度。行賄的對象必須是國家工作人員。

　　2、客觀方面表現(xiàn)為行為人實(shí)施了給予國家工作人員以數(shù)額較大財(cái)物的行為。在經(jīng)濟(jì)往來中，違反國家規(guī)定，給予國家工作人員或者其他從事公務(wù)的人員以回扣、手續(xù)費(fèi)的，以行賄論處。在實(shí)踐中，行賄行為的方法多種多樣，有公開行賄的，有巧妙偽裝秘密行賄的;有事前行賄的，有事后行賄的。不論采取何種方式，只要是行賄人為謀取非法利益主動給予國家工作人員以財(cái)物的，就可構(gòu)成行賄罪。

　　3、犯罪的主體限于自然人。單位不能成為本罪的主體。

　　4、主觀上屬于直接的故意，并具有謀權(quán)不正當(dāng)利益的目的。

　　(三)認(rèn)定

　　1、劃清本罪與非罪的界限。為謀取不正當(dāng)利益而自愿向他人行賄的，以行賄罪論處。為謀取不正當(dāng)利益而被他人索取賄賂的，也應(yīng)以行賄罪論處。因被索取或者被勒索而行賄，但沒有獲得不正當(dāng)利益的，不以行賄罪論。刑法第389條第3款明確規(guī)定：“因被勒索給予國家工作人員以財(cái)物，沒有獲得不正當(dāng)利益的，不是行賄?！?/p>

　　2、劃清行賄與饋贈的界限。贈送禮物純屬私人親情友誼的表現(xiàn)，不附另任何條件，而且數(shù)額一般不大。行賄則是乞求對方利用職務(wù)之便為其謀取不正當(dāng)利益的一種權(quán)錢交易。

　　3、劃清一罪與數(shù)罪的界限。行賄行為本身就是一種犯罪行為。因行賄而進(jìn)行違法活動構(gòu)成其他犯罪的，例如因行賄而進(jìn)行走私等違法犯罪活動，應(yīng)分別定罪，實(shí)行數(shù)罪并罰。

　　四、對單位行賄罪

　　對單位行賄罪，是指為謀取不正當(dāng)利益，給予國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體以財(cái)物的，或者在經(jīng)濟(jì)往來中，違反國家規(guī)定，給予上述單位各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)的行為。

　　本罪侵犯的客體是國家機(jī)關(guān)的聲譽(yù)和國家工作人員職務(wù)行為的廉潔性;客觀方面表現(xiàn)為為謀取不正當(dāng)利益，給予國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體以財(cái)物的，或者在經(jīng)濟(jì)往來中，違反國家規(guī)定，給予上述單位各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)的行為;犯罪主體是一般主體;主觀方面是故意。

　　在認(rèn)定這類案件性質(zhì)時，要注意對單位行賄罪與行賄罪的界限。區(qū)別在于行賄的主體和對象不同。前罪的主體是自然人和單位，行賄的對象只能是特定的國家機(jī)關(guān)等單位;后罪的主體只能是自然人，行賄的對象是國家工作人員。

　　五、介紹賄賂罪

　　介紹賄賂罪，是指向國家工作人員介紹賄賂，情節(jié)嚴(yán)重的行為。

　　本罪侵犯的客體是國家機(jī)關(guān)的聲譽(yù)和國家工作人員職務(wù)行為的廉潔性;客觀方面表現(xiàn)為向國家工作人員介紹賄賂，情節(jié)嚴(yán)重的行為;犯罪主體是一般主體;主觀方面是故意。

　　六、單位行賄罪

　　單位行賄罪，是指公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體為謀取不正當(dāng)利益而行賄，或者違反國家規(guī)定，給予國家工作人員以回扣、手續(xù)費(fèi)，情節(jié)嚴(yán)重的行為。

　　本罪侵犯的客體是國家機(jī)關(guān)的聲譽(yù)和國家工作人員職務(wù)行為的廉潔性;客觀方面表現(xiàn)為公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體為謀取不正當(dāng)利益而行賄，或者違反國家規(guī)定，給予國家工作人員以回扣、手續(xù)費(fèi)，情節(jié)嚴(yán)重的行為;犯罪主體是一般主體，是公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體;主觀方面的故意。

　　在認(rèn)定這類案件性質(zhì)時，要注意區(qū)分單位行賄罪與行賄罪的界限。區(qū)別在于主體不同。本罪的主體是單位，行賄罪的主體是自然人。個人為了謀取不正當(dāng)利益。用單位的財(cái)物或者以單位的名義給國家工作人員等個人行賄，因行賄取得的違法所得歸個人所有的，應(yīng)當(dāng)以行賄罪論處。